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售電公司與電力用戶綁定“結(jié)婚”，何以生出諸多事端？

——論售電公司在購售電交易中違約救濟(jì)與違約風(fēng)險

一、何謂售電公司與電力用戶綁定“結(jié)婚”

中共中央、國務(wù)院下發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步深化電力體制改革的若干意見（中發(fā)〔2015〕9號）文》，為新一輪電力體制改革拉開帷幕，近些年來，售電公司如雨后春筍般涌現(xiàn)，與電力用戶共同分享電改紅利，進(jìn)一步刺激加速電力市場化改革。2021年10月12日，國家發(fā)展改革委印發(fā)《國家發(fā)展改革委關(guān)于進(jìn)一步深化燃煤發(fā)電上網(wǎng)電價市場化改革的通知》，此次電價市場化改革將市場交易電價上下浮動范圍擴(kuò)大為20%，用電多的高耗能行業(yè)電價不受上浮20%限制，另外取消工商業(yè)目錄銷售電價，全部工商業(yè)企業(yè)將采取直接參與電力市場交易或代理購電形式購買電力，電價高低交由市場這只“無形的手”來決定，真正建立起“能漲能跌”的市場化電價機(jī)制。100%的工商業(yè)用戶全部進(jìn)入電力交易市場，意味著售電公司市場機(jī)會將爆發(fā)式增大，但同時也面臨更多挑戰(zhàn)與風(fēng)險。

（來源：北極星售電網(wǎng) 文｜諶運(yùn)陽光時代商事爭議解決業(yè)務(wù)部律師）

目前，根據(jù)各省能源局（包括電力交易中心）出臺的中長期電力交易規(guī)則，比較普遍的規(guī)則是電力用戶進(jìn)入電力市場交易可以直接與發(fā)電企業(yè)進(jìn)行交易，也可以選擇售電公司代理交易，但一旦選定售電公司代理交易，需要到當(dāng)?shù)仉娏灰字行南到y(tǒng)進(jìn)行綁定備案，同時一年內(nèi)不得變更代理關(guān)系，即售電公司與電力用戶每年都需要進(jìn)行一次綁定“結(jié)婚”。

二、“結(jié)婚”看是喜事，但要“結(jié)成婚”似乎沒那么容易

國家能源局設(shè)計售電公司與電力用戶的“結(jié)婚”規(guī)則本意是培育多主體參與，實(shí)現(xiàn)電力市場的市場參與主體自由結(jié)合、自由競爭，但電力市場實(shí)務(wù)中，問題卻頻頻產(chǎn)生，導(dǎo)致售電公司、電力用戶等市場參與主體在人為構(gòu)建電力交易市場生存中頗有“險象環(huán)生”的味道。比如：電力用戶與售電公司簽署完購售電合同后，又經(jīng)不住更大力度的優(yōu)惠而與另外售電公司簽署購售電合同（簡稱“一女二嫁”現(xiàn)象）；電力用戶與售電公司簽署完購售電合同后，遲遲不去電力交易中心綁定注冊，甚至超過綁定截止期限都未完成綁定，導(dǎo)致電力用戶喪失當(dāng)年度電力市場交易資格（簡稱“先上車不補(bǔ)票”現(xiàn)象）；電力用戶與售電公司簽署完購售電合同，并完成綁定注冊，但年度期限未到，電力用戶依據(jù)委托性質(zhì)可隨時單方解除委托代理關(guān)系（簡稱“隨時離婚”現(xiàn)象）；等等。

三、不同現(xiàn)象的司法實(shí)務(wù)判例

（一）“一女二嫁”后，原售電公司違約救濟(jì)該如何主張？

案情簡要：2017年6月27日，售電公司某能源公司與電力用戶某森公司簽訂《購售電合同》，約定自2017年6月27日至2022年12月31日為雙方進(jìn)行電力交易期，某森公司委托某能源公司購電，每年購電量約4342萬千瓦時；雙方同意上述約定電量中的3000萬千瓦時按現(xiàn)行目錄電價的基礎(chǔ)上下降3分/千瓦時（含稅）的價格進(jìn)行電力交易，此價差與某森公司現(xiàn)行的目錄電價聯(lián)動，長協(xié)其余收益為某能源公司所有；本協(xié)議簽訂后，某森公司在本協(xié)議有效期內(nèi)不得與其他市場主體再次簽訂購電協(xié)議，違反此約定的，某森公司將按合同法相關(guān)法律規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任。

2017年10月20日，某能源公司與東莞某發(fā)電廠簽訂《購售電合同》，約定：自2018年1月1日至2018年12月31日，某能源公司向東莞某發(fā)電廠購買長協(xié)電量40000萬千瓦時，長協(xié)電量優(yōu)惠價差為在東莞某發(fā)電廠現(xiàn)行上網(wǎng)電價的基礎(chǔ)上下降0.076元/千瓦時（含稅）。

2017年10月，某森公司與案外人簽訂購售電合同，并在電力交易平臺進(jìn)行了注冊和綁定。

一審、二審、再審法院認(rèn)為：電力用戶某森公司在與售電公司某能源公司《購售電合同》依法成立并生效的情況下，與案外人簽訂購售電合同，并在電力交易平臺進(jìn)行了注冊和綁定，嚴(yán)重違反合同約定，已經(jīng)構(gòu)成了根本違約，應(yīng)向某能源公司支付因違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。

根據(jù)某森公司違約的情節(jié)、合同約定的內(nèi)容以及某森公司向某能源公司提交的申報材料所顯示的用電量，某能源公司主張某森公司向其支付一年的預(yù)期長協(xié)收益損失138萬元，有事實(shí)及法律依據(jù)，應(yīng)予以支持。特別是對于違約金計算方法問題，一審以某森公司支付一年的預(yù)期長協(xié)收益損失計，亦為綜合考慮本案實(shí)際及合同目的，對守約方損失予以酌情考量，并無不當(dāng)。

本案所涉違約損失/可獲得利益算法：（1）按照雙方簽署長協(xié)保底用電量3000萬千瓦時/年×（電力用戶從案外人處獲取的優(yōu)惠部分電價6.5分/千萬時-電力用戶從某能源公司可獲取的優(yōu)惠部分電價3分/千瓦時）=105萬（違約方獲利可作為守約方損失參考）；（2）按照雙方簽署長協(xié)保底用電量3000萬千瓦時/年×（某能源公司從電廠處獲取的總優(yōu)惠部分電價7.5分/千萬時-某能源公司應(yīng)優(yōu)惠給電力用戶電價3分/千瓦時）=138萬（守約方可遇見獲利計算；同時法院考慮雖然雙方合同服務(wù)期為5年度，但綜合只考慮近一年的可獲利）。

備注：案例引自（2018）粵03民終18276號。

（二）“先上車不補(bǔ)票”后，原售電公司的違約責(zé)任該如何承擔(dān)？

案情簡要：2017年11月18日，某海公司（甲方、委托方）與某售電有限公司（乙方、受托方）簽訂《*售電有限公司委托代理合同》，約定某海公司委托某售電有限公司代理其參與電力交易、代理購售電，由某售電有限公司在電力交易市場組織優(yōu)質(zhì)電量出售給某海公司；某售電有限公司可根據(jù)實(shí)際情況采用年度雙邊協(xié)商交易和月度集中競價交易以及掛牌交易；全年預(yù)計電量為5500千瓦；委托代理期限為1年，自2017年1月1日至2017年12月31日止，代理期限到期前一個月雙方可以簽署補(bǔ)充協(xié)議或重新簽署《委托代理合同》；某海公司實(shí)際電量超過成交電量的部分，按照某海公司原執(zhí)行目錄電價結(jié)算，電價差利潤=成交電量×電價差，某海公司實(shí)際電量低于成交電量，電價差利潤=實(shí)際電量×電價差；電價差利潤甲乙雙方按甲方80%（含稅）、乙方20%（含稅）的比例進(jìn)行分配；合同有效期內(nèi)，任何一方違約，違約方應(yīng)向守約方支付合同總金額%（原文如此）的違約金，由此給對方造成損失的，違約方應(yīng)予以賠償。

同日，某海公司出具《授權(quán)委托書》，委托某售電有限公司作為某海公司在年度內(nèi)唯一代理方在某海公司全部用電量范圍內(nèi)參與市場化電力交易。

合同簽訂后，某售電有限公司和若干家電廠溝通，確實(shí)買不到電，故未到交易中心進(jìn)行綁定備案。某海公司經(jīng)考慮，同意不備案，但后又通知某售電有限公司盡快備案，但最終某售電有限公司未完成在電力交易中心的綁定備案。

一審、二審法院認(rèn)為：某海公司、某售電有限公司簽訂的《*售電有限公司委托代理合同》系雙方真實(shí)意思表示，合法有效。本案中，某海公司與某售電有限公司僅是委托代理關(guān)系，且是無償?shù)?，因此，某售電有限公司不?yīng)承擔(dān)違約損失賠償責(zé)任，具體：首先，雙方簽訂的委托代理合同中，某售電有限公司僅為代理溝通，而未承諾會成功購電；其次，某售電有限公司收取代理費(fèi)是附條件的，在購電成功之前，某售電有限公司為無償代理，購電成功之后，某售電有限公司為有償代理，即在簽訂合同時，某海公司與某售電有限公司雙方對不能成功購電的可能性都有預(yù)測。某售電有限公司未成功購電，并未能構(gòu)成違約，最后，某售電有限公司簽訂委托代理合同的目的是為獲取代理費(fèi)，如果在有電可購的情況下，其自應(yīng)會積極完成委托事項，取得委托報酬，所以尚沒有證據(jù)證明某售電有限公司購不到電存在故意或重大過失的行為。因此，某海公司主張某售電有限公司賠償因違約給某海公司造成的購電差價損失500500元的訴訟請求，沒有事實(shí)和法律依據(jù)，不予支持。

再審法院認(rèn)為：《*售電有限公司委托代理合同》合法有效，雙方約定電價差利潤按再審申請人80%，被申請人20%的比例進(jìn)行分配，故該合同明顯系有償?shù)奈写砗贤?。對于某售電有限公司在履約過程中是否存在過錯，再審法院認(rèn)為，根據(jù)遼寧省能源局或電力交易中心發(fā)布的相關(guān)交易規(guī)則或交易通知，可以看出，某售電有限公司作為再審申請人某海公司在2017年度全部用電量范圍內(nèi)參與市場化電力交易的唯一代理方，應(yīng)嚴(yán)格按照上述規(guī)定的要求及時將雙方簽訂的委托代理合同向遼寧電力交易中心報備，備案后方能參與正常的電力市場交易，否則被申請人不具備交易資格。本案中，被申請人顯然未將委托代理合同備案，明顯被申請人存在過錯。因此，某售電有限公司應(yīng)當(dāng)對因其違約造成某海公司的損失承擔(dān)賠償責(zé)任，且該損失應(yīng)為某海公司實(shí)際購電花費(fèi)的金額與委托交易電量按照優(yōu)惠價格購買后的差額扣除某海公司應(yīng)給予某售電有限公司的報酬。

本案所涉違約損失計算：2017年度目錄電價與優(yōu)惠電價差額按照委托代理協(xié)議約定的計算方式，即目錄電價與成交價格加上輸配電價和政府性基金附加值之和的差額[0.5286-（0.3571+0.1327+0.0287）]元/千瓦時×5500萬千瓦時=55.55萬元。再結(jié)合雙方在《委托代理合同》中約定電價差利潤按再審申請人80%、被申請人20%的比例進(jìn)行分配；同時雙方在《補(bǔ)充協(xié)議》中約定：被申請人承諾《合同》項下2017年度雙邊協(xié)商交易的成交價格較先行遼寧省執(zhí)行的“目錄電價”至少低0.008元/千瓦時，低于0.008元/千瓦時部分的金額，甲乙雙方按照5：5比例分成，假設(shè)在購電成功的情況下，某售電有限公司應(yīng)分得收益為（0.01-0.008）元/千瓦時×50%×5500萬千瓦時+0.008元/千瓦時×20%×5500萬千瓦時=14.3萬元。因此，某海公司的損失應(yīng)為55.55萬元-14.3萬元=41.25萬元。

備注：案例引自（2020）遼02民再118號

四、陽光所總結(jié)提醒

通過上述司法實(shí)務(wù)判例，我們特別建議電力市場參與主體：

1. 售電公司與電力用戶《購售電合同》應(yīng)當(dāng)約定“若電力用戶在合作期限內(nèi)不得與其他售電公司再簽署購電協(xié)議，否則應(yīng)承擔(dān)根本性違約責(zé)任”或者“若售電公司未在電力交易中心規(guī)定的綁定截止期限前完成綁定的，應(yīng)承擔(dān)根本性違約責(zé)任”條款。其實(shí)根據(jù)各省能源局的電力交易規(guī)則，即電力用戶在年度期限內(nèi)只能選擇一家售電公司進(jìn)行綁定，電力用戶一旦再簽署其他購售電協(xié)議或者售電公司過期到電力交易中心進(jìn)行注冊綁定備案的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為根本性違約行為，依據(jù)《民法典》第563條，可主張法定解除合同，但為減少法院理解負(fù)擔(dān)或輕松化解法院認(rèn)知盲區(qū)，建議增加此類條款為宜。

2. 售電公司與電力用戶《購售電合同》應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步明確違約損失的計算方法或標(biāo)準(zhǔn)。目前，常見的《購售電合同》模板對于違約責(zé)任規(guī)定都比較原則，司法實(shí)務(wù)中對于違約責(zé)任的認(rèn)定爭議性比較大，特別是法官確實(shí)有依法結(jié)合違約主觀惡意性、可遇見損失規(guī)則等的自有裁量權(quán)，故特別建議《購售電合同》至少應(yīng)當(dāng)明確違約損失的計算公式。

3. 電力用戶任性而為或任意解除《購售電合同》，需要承擔(dān)違約責(zé)任。雖然大部分省能源局出臺的交易規(guī)則，對于售電公司與電力用戶采用的“代理”交易措辭，但即使是委托關(guān)系，也應(yīng)區(qū)分與民事上一般委托授權(quán)規(guī)則。因售電公司與電力用戶簽署的本質(zhì)上是“有償?shù)奈泻贤?，委托人（即電力用戶）仍要對受托人（售電公司）損失承擔(dān)違約賠償責(zé)任。